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第十一章 电子商务法律与政策

电子商务法的任务主要有 3 个方面:1. 为电子商务发展创造良好的法律环境通过立法,为电子商务的主体提供交易规则,充分发挥现代科学技术在商务活动中的作用,从法律上为电子商务创造良好、宽松的经营环境,是电子商务法律的基本任务。2. 保障电子商务交易安全交易安全是交易主体决定选择利用网络进行电子商务的最重要的因素。没有安全,就没有电子商务的存在与发展。安全性原则要求与电子商务有关的交易信息在传输、存储、交换等整个过程不被丢失、泄露、窃听、拦截、改变等,要求网络和信息应保持可靠性、可用性、保密性、完整性、可控性和不可抵赖性。因此,保证电子商务交易安全是电子商务法律的重要使命。3. 鼓励利用现代信息技术促进交易活动电子商务法的目标包括促进电子商务的普及成为可能或为此创造方便条件,平等对待基于书面文件的用户和基于数据电文的用户,充分发挥高科技手段在商务活动中的作用。.

亲笔签名是许多法律——典型者如票据法或者合同文书的要求。签名对于电子商务仍然具有价值,它具有证明合同的真实性和完整性的功能。一、数字签名数字签名是电子形式的数据,是与数据电文(电子文件、电子信息)相联系的用于识别签名人的身份和表明签名人认可该数据电文内容的数据。我国《电子签名法》规定,电子签名同时符合下列条件的,视为可靠的电子签名:(1)电子签名制作数据用于电子签名时,属于电子签名人专有;(2)签署时电子签名制作数据仅由电子签名人控制;(3)签署后对电子签名的任何改动能够被发现;(4)签署后对数据电文内容和形式的任何改动能够被发现。二、身份认证可靠的电子签名与手写签名或者盖章具有同等效力。身份认证是与数字签名相关的一项重要制度。网上交易的买卖双方在进行每一笔交易时,需要鉴别对方的可信度,因此要有一个第三方机构或个人来认证双方的身份,保证网络交易的安全,上述第三方被称为电子认证服务提供者。《电子签名法》规定其主要功能为:电子认证服务提供者收到电子签名认证证书申请后,应当对申请人的身份进行查验,并对有关材料进行审查;签发的电子签名认证证书应当准确无误;应当保证电子签名认证证书内容在有效期内完整、准确,并保证电子签名依赖方能够证实或者了解电子签名认证证书所载内容及其他有关事项;应当妥善保存与认证相关的信息,信息保存期限至少为电子签名认证证书失效后五年。

一、意思表达真实问题1.系统故障 系统故障是指计算机系统软件或硬件方面出现问题,导致计算机整个系统或某些软件无法正常使用。例如,证券公司显示股票价格的电子告示板,出现故障无法显示股票价格等信息,致使投资者无法在股票剧烈变动的时间内了解股票走向,可能导致损失等。2.电子错误美国《统一计算机信息交易法》第 10 条第(2)款给电子错误下的定义是:“电子错误指如(商家)没有提供检测并纠正或避免错误的合理方法,消费者在使用一个信息处理系统时产生的电子信息中的错误”。这里的“信息处理系统”指的是交易的商家提供的交易平台,而不是指电脑终端用户自己的信息处理系统。 如“当当网 809 错价门 中国网购维权第一案”,消费者钱某于 2011 年 8 月 9 日在当当网上通过抢购活动购买书籍《神奇树屋典藏版》,当当网在确认订单后又中途拦截取消订单,理由就是标错价格。同时,与钱某有同样遭遇的还有其他消费者并分别进行投诉。同年 8 月 10 日,当当网通过微博发布《取消错价商品订单的声明》,对消费者进行道歉并补偿 30 元当当购物券。但是,钱某认为当当网单方取消订单,构成违约,并起诉要求当当网方面交付书籍。而后,法院判决当当网向钱某交付《神奇树屋典藏》 。二、系统故障及电子错误应承担的法律责任 电子商务本身就是依赖网站经营者的系统进行的,对于从事此方面经营的经营者在技术设备及维护上提出了很高的要求。网站的经营者对网站系统的稳定性、安全性负有责任。中国的法律规定中虽然涉及系统故障的内容,但没有相应的法律责任;电子错误中,如果发件人的系统出错,收件人据此做出了相关意思表达,发件人应承担相关法律责任。实践中,中国的银行和证券公司在从事网上银行或网上证券业务时,与消费者签订的网上银行或证券委托合同中,虽然向消费者提示了网上业务的风险,但将出现系统故障、病毒入侵、黑客攻击等情况下的风险和责任一律转嫁给消费者,银行或证券公司方面不承担任何赔偿责任。

1.数据电文是否是法律要求的书面形式。合同是否采用书面形式,依照《中华人民共和国合同法》第 10 条的规定,合同当事人可根据自己的意愿来确定,可以是书面形式也可是其他形式,但法律另有规定的除外。我国《合同法》第 11 条规定,“书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式”。在电子商务活动中,中国合同当事人可以数据电文形式订立法律要求的“书面合同”。《中华人民共和国电子签名法》规定,能够有形地表现所载内容,并可以随时调取查用的数据电文,视为符合法律、法规要求的书面形式。数据电文不得仅因为其是以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的而被拒绝作为证据使用。2.特殊书面形式在电子商务中的应用对于特殊形式的交易中法律规定订立合同必须采取的形式在电子商务中是否应当采用的问题,我国《拍卖法》中规定拍卖必须签订确认书,在电子商务中存在各式各样的“拍卖”,涉及是否应当签订确认书的问题。

合同成立的时间和地点对合同的履行有重要影响。合同成立的时间我国《合同法》规定:要约到达受要约人时生效,承诺通知到达要约人时生效,承诺生效时合同成立。采用数据电文形式订立合同的,收件人指定特定系统接收数据电文的,该数据电文进入该特定系统的时间,视为到达时间;未指定特定系统的,该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间,视为到达时间。合同成立的地点承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的,收件人的主营业地为合同成立的地点;没有主营业地的,其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的,按照其约定。

知识产权是指人们对其创造性的智力成果依法享有的专有权利。知识产权包括著作权、商标权、专利权,既包括相关的人身权又包括经济权利。网络知识产权保护涉及到的面很广,本节将主要介绍有关网络著作权的法律保护、域名的法律保护、网络数据库的法律保护等问题。一、网络著作权的法律保护著作权,也称版权,是指文学,音乐,电影,科学作品,软件,图片,等知识作品的作者在互联网中对其作品享有的权利。为加强网络著作权的保护,国家相继出台了《互联网著作权行政保护办法》、 《互联网新闻信息服务管理规定》、《信息网络传播权保护条例》、 《互联网影视版权合作及保护规则》等政策。1. 互联网时代赛事版权引关注 2015 年 6 月 30 日,北京朝阳区法院就新浪诉凤凰网中超联赛之著作权侵权及不正当竞争纠纷案作出一审判决,宣判凤凰网败诉。这是国内首例关于体育赛事版权知识产权纠纷的案件,不仅受到最高人民法院关注,也掀起大家对互联网时代赛事版权知识产权保护的热议。2. 网络音乐服务商签署版权保护自律宣言针对我国网络传播音乐作品的版权秩序比较混乱,侵权盗版现象比较严重的问题,2015 年 7 月 15 日,国家版权局在京召开“网络音乐版权保护工作座谈会”,通报了国家版权局重点开展网络音乐版权专项整治的有关情况和关于加强网络音乐版权保护的工作安排,QQ 音乐、酷狗音乐、阿里音乐等各大网络音乐服务商签署了《网络音乐版权保护自律宣言》。二、域名的法律保护域名指网络设备和主机在互联网中的字符型地址标识。它把作为互联网寻址基础的 IP 地址转换为与人们的语言习惯相似的表达方式,方便了人们对互联网的运用。可是,域名在给用户带来便利的时候,也产生了一系列纠纷,主要是“域名抢注”和“域名盗用”。1. 域名抢注域名注册人注册域名的目的不是为了某种经营或服务而是为了阻止他人注册或租售域名牟利。类似的事件有:优酷网之前域名为 YouKoo,当优酷做大了,并获得了风险投资,才花高价回购了 YouKu.COM 域名。而在优酷不出名时,该域名仅值几千块。2. 域名盗用因为域名有商业价值或商业标示作用,如果将他人在先的商标、服务标示或商号注册为域名,就容易导致利用他人在先积累的的商业信誉实现自己的目的,构成了了搭便车或寄生性不正当竞争行为。目前我国现有的网络域名规章主要有三部,即:2006 年修订后发布的《中国互联网络信息中心域名争议解决办法》;2004 年颁布的《中国互联网络域名管理办法》;2001 年出台的《最高人民法院关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》等。三、数据库的法律保护1. 数据库的含义数据库是指为满足某一部门中多个用户多种应用的需要,按照一定的数据模型在计算机系统中组织、存储和使用的互相联系的数据集合。2. 数据库的著作权保护及其缺陷按照数据库开发时是否具有独创性,可将数据库分为具有独创性的数据库与不具有独创性的数据库。所谓具有独创性的数据库是指对信息进行选择、编排、分类、筛选等智力工作,构成智力创作的数据库;而非独创性的数据库则是未进行智力创作的数据库,二者具有不同的法律地位与意义。我国《著作权法》以“独创性”为条件,对具有独创性的数据库进行法律保护。非独创性的数据库不受法律保护。2004 年 3 月 16 日,北京大学等 11 家单位诉至北京市第一中级人民法院称,重庆维普资讯有限公司、科学技术部西南信息中心未经原告许可,以营利为目的,擅自将原告的期刊以扫描录入方式复制、汇编成《中文科技期刊数据库》予以销售。严重侵犯了原告编辑作品著作权及期刊版式设计专有使用权。请求法院判令两被告停止侵权,共同赔偿原告经济损失。法院认为,两被告在明知原告对其期刊享有编辑作品著作权和版式设计专有使用权的情况下,未经原告许可使用原告的期刊,已构成故意侵权,两被告应对其侵权行为承担停止侵权、赔偿损失的法律责任。

一、网络隐私权网络隐私权是隐私权在网络中的延伸,是指自然人在网上享有私人生活安宁、私人信息、私人空间和私人活动依法受到保护,不被他人非法侵犯、知悉、搜集、复制、利用和公开的一种人格权;也指禁止在网上泄露某些个人相关的敏感信息,包括事实、图像以及诽谤的意见等。二、网络中侵犯隐私权的种类1.非法收集、利用个人数据。如利用网络跟踪软件非法跟踪用户在网上的一举一动,大量收集用户喜欢访问哪些网站,在哪些网站停留时间长等信息,从而掌握用户的习惯,建立起庞大的用户个人信息数据库,再把数据库用于自身的营销战略或贩卖给其他商家,从中获取巨额的利润。如美国最大的信用机构之一 Equifax,收集有 1.6 亿个用户的信息记录,贩卖给 5 万家企业使用等。2.非法干涉、监视私人活动。如个人电子邮件,在传输过程中,极易被他人、黑客或 ISP 公司(网络服务提供商)截获和篡改,使收信人看到的不是真正的发信人发来的内容;利用电子监控系统监视他人在网上的言行等。3.非法侵入、窥探个人领域。如网络黑客侵入他人电脑,进行浏览、下载、更改、删除、窃取等破坏活动;商家向个人电子邮箱投放垃圾邮件等;擅自泄露他人隐私。指未经本人许可在网上公开他人个人资料。三、我国隐私权的现行法律保护我国关于隐私权的立法,至今没有相应直接的规定。对隐私权的保护,散见于一些法律、法规、规章中。现在我国民法作为最基本保护公民各项人身权利的法律没有将隐私权作为公民的一项独立的人格权加以保护,而只是简单地规定了与公民的隐私权有关的肖像权、名誉权。而事实上,隐私权、肖像权和名誉权同属于人身权中不同性质的权利,这样所带来的结果是法律保护隐私权的实际效力减少,隐私权寻求法律保障的实际可诉性、可操作性降低,不利于受害者请求司法救济。四、网络侵犯隐私权案例2015 年 7 月 18 日,王思聪转发了六六控诉京东的微博,称自己在京东买了组装机,被第三方把私人信息截图发网上了,京东至今没给说法。7 月 19 日,京东就泄露隐私向王思聪道歉,表示已经要求店铺删除了相关信息,并给予了处罚。同时承诺将进一步改进第三方卖家管理机制,对违规行为进行严厉处罚。

电子商务作为一种新型的商业运营模式,在促进经济发展,拓展税源的同时,其本身具有的交易双方的隐蔽性、交易地点的不确定性以及交易对象的复杂性等特征,也为我国现行的税收制度带来许多难题。一、电子商务征税面临的难题1.新的交易形式使传统税收制度中的纳税环节、纳税地点、国际税收管辖权等无法适用新的环境。传统的税收制度是通过能够控制的要素如纳税人住所、主营业机构所在地、收入来源等行使税收管辖权。但这些在电子商务中难以确定,例如政府通过住所来确认居民这构成政府对居民行使税收管辖权的依据,然而电子商务的发展使经济活动与特定点之间的关系弱化,从而对通过互联网提供的贸易或服务很难控制和管理。又如由于在电子商务中企业可以直接进行交易,而不必通过中介机构,使传统的代扣代缴税款无法进行。2.课税凭证的电子化、无纸化,加大了税收征管和稽查的难度。传统的税收征管和稽查是建立在有形的凭证、账册和各种报表的基础上的,通过对其有效性、真实性、逻辑性和合法性等的审核,达到管理和稽查的目的。而电子商务的各种报表和凭证,都是以电子凭证的形式出现和传递的,电子凭证可以被轻易地修改、删除而不留痕迹和线索,无原始凭证可言,这使得传统的税收稽查变得十分被动。 二、国内外电子商务税收政策1.我国的电子商务税收政策国家税务总局于 2013 年 4 月 1 日实行的《网络发票管理办法》为电商征税提供了法律技术上的支持。随后,财政部等 13 个部门联合发布《关于进一步促进电子商务健康快速发展有关工作的通知》,明确将继续加强电子商务企业的税收管理制度研究。总体上来,我国尚未建立专门的电子商务税收法律制度,有关征税的对象、税率等问题也未明确。2013 年 12 月 30 日,财政部、国家税务总局联合下发了《关于跨境电子商务零售出口税收政策的通知》,就电子商务出口企业适用增值税、消费税退(免)税政策进行了规范。2015 年 7 月 16 日,海关总署新闻发言人黄颂平在国新办发布会表示,跨境电商进出口数据已经基本纳入海关统计,并透露正在制定跨境电子商务零售进口税收政策。2.美国及世界其他国家对电子交易采取的税收政策电商征税是国际普遍做法,美国从 1996 年开始实行电子商务国内交易零税收和国际交易零关税政策,2013 年开始对各州内年销售额 100 万美元以上的网络零售商征收销售税。欧盟、日本、印度等也都经历了征税从松到严的过程。长期的税收不平等将扭曲市场竞争机制、降低资源配置效率,更不利于电商的长远发展。

法律是正式颁布的法律条文,政策是以通知,决定,意见,规划等形式下发的相关规定。一、电子商务政策电子商务政策是国家政府部门以权威形式标准化地规定在一定的历史时期内,在电子商务领域应该达到的奋斗目标、遵循的行动原则、完成的明确任务、实行的工作方式、采取的一般步骤和具体措施。二、电子商务政策的划分按照政策制定的主体可以分为国家政策和政党政策;按照政策规定的范围大小,又可以分为总政策、基本政策、具体政策;从政策制定的层次上可以分为中央政策和地方政策。我国电子商务政策的特点数量多,逐年递增趋势愈加明显针对网络购物(网络零售)的政策法律占比大部门、地方政策立法较为分散,协同不足时效性强、稳定性弱、搁置率较高(由于互联网及电子商务行业特点所致)立法经验不足和互联网本身的复杂性导致效果不佳从监管逐渐走向促进

1. 引导电子商务发展虽然通过简单的电子方式进行的商品交易活动早已存在,但通过互联网进行商品交易活动的现代电子商务在发达国家的发展实际并不长,我国电子商务的发展历程更短,电子商务应朝着什么方向发展,如何发展,是一个值得特别关注的问题,需要正确的引导和规划。政策具有引导实物发展方向的功能,即政策对实物发展方向有一种指导与制约作用。科学合理的电子商务政策能够通过确定电子商务发展的正确方向,规定电子商务发展长期、中期和近期目标,提出实现电子商务发展目标的行之有效的政策措施,从而引导和推进电子商务的顺利发展。2. 协调电子商务活动电子商务涉及社会的方方面面,工商企业、政府机关、金融机构、网络服务商、物流配送机构、消费者都要参与电子商务活动,这就需要很好地协调,否则,电子商务活动就会出现混乱,甚至无法进行,政策具有协调功能,能够协调人与社会、人与事物、事物与事物、机构与机构之间的相互关系,保证经济社会持续、稳定、协调地发展。电子商务政策通过确定不同机构在电子商务中的地位与作用,鼓励不同机构在电子商务活动中通力合作,从而协调参与电子商务活动的不同机构和组织之间的关系。3. 配置电子商务资源电子商务的发展和电子商务活动的开展都离不开资金、设备、人才、技术、信息等有形资源和无形资源。电子商务领域与其他领域之间、电子商务领域内部都存在着资源的竞争和资源分布不合理的现象,需要对电子商务资源进行合理配置。政策具有资源配置的功能。一项政策的出台或废止,会导致人力、物力、财力资源在空间布局和流向上的变动。电子商务政策通过对电子商务优先发展与重点发展的地区、行业和项目的角定,促进电子商务资源向这些地区、行业和项目流动。总之,科学合理的电子商务政策能够优化电子商务资源和利益在不同机构之间、个人之间的配置.从而促进电子商务的发展。4.规范电子商务行为在电子商务活动中,人们会表现出各种各样的行为,有的是合情、合理、合法的正当行为,也有的是不合情理、有违法纪的不正当行为。正当行为能推动电子商务的发展与运行,而不正当行为则会阻碍电子商务的发展与运行。然而,什么是正当的电子商务行为,什么是不正当的电子商务行为却没有固定的标准,需要有关方面作出相应的规定。政策是调整人们行为和关系的准则,具有规范行为的功能。电子商务政策通过规定一定时期内发展电子商务和进行电子商务活动应该做什么、不应该做什么,应该怎样做、不应该怎样做等来指导、规范和调整人们的电子商务行为,使积极参加并正当进行电子商务活动成为人们的自觉行动。

电子商务的发展与运行需要有良好的政策与法律环境,为引导和推进电子商务的发展、调节和规范电子商务行为,目前,国家从不同角度对电子商务的发展所面临的政策与法律问题进行了研究,已经或正在制定和实施了相关电子商务政策与法规。
二、电子商务政策演变的特征1. 前期重视电子商务发展环境,大力推动信息基础设施建设和信息化、规范网络市场秩序,为电子商务发展奠定了良好基础在发展的前期,中央出台的政策主要围绕为电子商务发展创造良好环境制定。网络基础设施总体上一直紧跟世界发展潮流向前推进。原信息产业部于 2001 年印发了《互联网骨干网互联结算办法》、《互联网骨干网间互联管理暂行规定》;于 2004 年印发了新的《互联网骨干网互联结算办法》。从网络运行及域名管理、网络安全、知识产权保护、网络内容规范等方面做了相关规定。在网络交易中,存在着假冒伪劣商品、虚假宣传、知识产权侵害、诈骗等问题,对于这些扰乱网络市场秩序的行为,我国相关部门出台了《中国互联网络域名注册暂行管理办法》、《计算机病毒防治管理办法》、《互联网著作权行政保护办法》、《信息网络传播权保护条例》等一系列的政策,为网络市场的成长起到了良好的保障作用。2. 后期重视电子商务应用,积极推进行业发展配套体系建设,促进了电子商务的应用推广到了普及时期和创新发展期,在良好的信息网络基础上,出台了大量支持电子商务发展的政策措施,包括开展电子商务认证体系、电子商务服务平台、支付网关、物流配送等相关配套设施和制度建设,引导鼓励企业开展电子商务。


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